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    婚姻法中知识产权收益分隔问题探析

    时间:2019-05-09 09:32作者:曼切
    本文导读:这是一篇关于婚姻法中知识产权收益分隔问题探析的文章,知识产权的收益是指财产性收益, “财产性收益”几乎是收益的同义反复, 也就是说该定义没有明确界定出知识产权收益的真正含义。

      摘    要: 知识产权是知识经济时代的重要财产之一, 离婚财产纠纷中时常涉及知识产权。?#20013;小?#23130;姻法》奉行物质财产观, 仅规定夫妻婚姻关系存续期间取得的知识产权收益为夫妻共同财产, 而将知识产权排除在外。但知识产权收益界定模糊, 其内涵和外延存在着理论和逻辑矛盾, 给理论和?#23548;?#36896;成了极大的争议和困扰。故民法典婚姻家庭编应转变财产观念, 以知识产权和受法律保护的知识财产权益代替知识产权收益。

      关键词: 夫妻共同财产; 知识产权收益; 知识财产权益;

      ?#20013;小?#23130;姻法》第十七条规定:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产, 归夫妻共同所有:…… (三) 知识产权的收益。”其后最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释 (二) 》 (以下简称《婚姻法司法解释 (二) 》) 第十二条规定:“‘知识产权的收益’, 是指婚姻关系存续期间, ?#23548;?#21462;?#27809;?#32773;已经明确可以取得的财产性收益。”自有关知识产权收益的规定出台以来, 其合理性和科学性饱受学界的争论和质疑。2018年8月全国人大常委会审议的《民法典分编草案?#20998;?#23130;姻家庭编第八百三十九条第三项与?#20013;小?#23130;姻法》第十七条第三项相比没有任何变化, 仍然使用“知识产权的收益”。民法典的编纂应当对?#20013;?#30340;民事法律规范进行整理, 明晰概念, 消除存在矛盾冲突之处, 就?#36136;?#20013;的争议问题提供清晰的法律规则, 以统一?#38376;?#30340;标准。故此, 对饱受争议的知识产权收益进行反思, 指出民法典应体现知识经济时代的要求, 将物权和知识产权同等对待, 在婚姻家庭编中明确规定以知识产权和受法律保护的知识财产利益 (简称为知识权益) 代替知识产权的收益, 以避免不必要的纷争, 平衡夫妻双方的利益。

      一、知识产权收益面临的困境

      ?#20013;小?#23130;姻法》没有定义知识产权收益, 《婚姻法司法解释 (二) 》将其定义为是指婚姻关系存续期间, ?#23548;?#21462;?#27809;?#32773;已经明确可以取得的财产性收益, 然则该定义界定模糊, 存在理论和逻辑矛盾。

      1. 知识产权收益的内涵有违民法收益之原理

      知识产权的收益是指财产性收益, “财产性收益”几乎是收益的同义反复, 也就是说该定义没有明确界定出知识产权收益的真正含义。知识产权收益系由知识产权取得的经济利益沿用而来, 应该指由知识产权取得的一切经济利益, 因此, 知识产权的收益是指知识产权人通过合法途径基于知识产权而取得的经济利益, 它由四部分所构成。

    婚姻法中知识产权收益分隔问题探析

      (1) 知识产权的使用利益。知识产权的使用利益是指知识产权人直接利用其创造的知识产品, 从而获得的利益。?#28909;?#19987;利权人利用其研发的专利技术进行制造、销售产品所获得的利益?#21462;?/p>

      (2) 知识产权的许可使用?#36873;?#30693;识产权的许可使用费是指知识产权人许可他人在一定时间一定区域内使用知识产权而获得的对价。由于知识产品的非物质性, 知识产权人可以通过许可他人使用而获得的物质报酬, ?#28909;?#19987;利权人许可他人使用其专利所取得的报酬, 商标权人许可他人使用其商标所获得的许可费?#21462;?#30693;识产权的许可可以理解为权利人在一定期限内对知识产权中使用权的让渡, 类似于物的租赁。在物权法上, 租金属于物的法定孳息。同样道理, 知识产权的许可使用费也可以理解为知识产权的孳息。

      (3) 知识产权的转让?#36873;?#30693;识产权的转让费是指知识产权人转让其所拥有的知识产权而获得的报酬。在知识产权转让中, 知识产权易主, 原权利人已被新权利人所代替从而失去知识产权, 但其因此获得物质报酬, 该报酬就是知识产权转让?#36873;?/p>

      (4) 知识产权侵权赔偿?#36873;?#30693;识产权侵权赔偿费是指知识产权权利人因侵权人侵害其知识产权所应获得的金钱赔偿。因知识产品的不可灭失性和非排他性, 知识产权人在权利有效期内, 可反复利用该知识产权, 侵权人的侵权行为一般并不导致知识产权的灭失, 结合知识产权侵权赔偿的计算可以参照知识产权的许可使用费, 可以认为侵权所获得的赔偿类似于知识产权许可使用而产生的利益。

      但如此界定, 与民法中的收益相违背。我国民法上对于收益的认识不统一, 狭义说认为“在民法上收益主要是指孳息”[1], 广义说认为“收益, 就是收取所有物的利益, 包括孳息和利润。孳息包括法定孳息和自然孳息。利润是把物投入社会生产过程、流通过程所取得的利益”[2]。无论广义说还是狭义说, 收益都不包括财产的等值转化, 因为其没?#24615;?#21152;社会财富。知识产权的转让所得报酬如同房屋转让所得报酬, 属于财产的等值转化, 并没?#24615;?#21152;任何财富。我们都知道房屋买卖所得不能成为房屋的收益, 同样道理, 知识产权的转让所得也不应属于知识产权的收益。

      2. 知识产权收益的外延存在理论和逻辑矛盾

      知识产权收益是指?#23548;?#21462;?#27809;?#32773;已经明确可以取得的财产性收益。?#23548;?#21462;得收益是指知识产权人已经?#23548;?#21462;得了经济利益, ?#28909;?#21830;标权人许可他人使用商标, 被许可人已经支?#35835;?#21830;标许可使用费;已经明确可以取得的收益是指他人通过协议约定支付给知识产权人报酬, 但尚?#35789;导?#25903;付, ?#28909;?#21830;标权人许可他人使用商标, 双方已就许可使用费达成协议, 但被许可人尚未支付商标许可使用费, 商标权人仅获得债权, 但还没有?#23548;?#33719;得经济利益。知识产权收益如此界定, 利于离婚财产的分割, 但却造成夫妻双方利益的失衡。

      (1) 知识产权收益不区分知识产权的取得时间不合理。最高人民法院法官认为:“认定一项财产是否属于夫妻共同财产, 应该以该项财产取得是否在婚姻关系存续期间为判断标准, 而不应以知识产权权利本身的取得为判断依据。”[3]据此, 知识产权的收益是否属于夫妻共同财产的判断标准就是知识产权的收益取得的时间是否在婚姻关系存续期间, 如是, 则为夫妻共同财产;如否, 则为个人财产。此观点应当说操作性极强, 但因知识产权权利本身的取得和其财产性收益的取得往往并不同步会造成如下问题:1) ?#28909;?#30693;识产权人在婚前与他人签订了许可使用合同, 在婚后被许可人支?#35835;?#35768;可使用费, 按照知识产权收益的规定, 该许可使用费属于婚姻关系存续期间?#23548;?#21462;得的财产性收益, 应该属于夫妻共同财产, 但该许可使用费作为夫妻共同财产的正当性何在?2) 知识产权的转让费属于知识产权的等值转化, ?#28909;?#22827;妻一方婚前获得知识产权后没有进行任何利用行为, 而是在婚姻关系存续期间进行了转让, 因此所获报酬却归夫妻共同所有, 这就事实上使婚前一方所有的财产转化为夫妻共同财产, 这与夫妻一方所有的财产不因婚姻关系的?#26377;?#32780;转化为夫妻共同财产的规定相违背。3) 假设甲在婚姻关系存续期间获得一项知识产权并与他人签订一份许可协议, 约定了许可使用费, 在使用人履行付费义务前, 甲与其妻 (夫) 离婚, 根据知识产权收益的规定, 许可使用费属于已经明确可以取得的财产性收益, 应属于夫妻共同财产。假设甲离婚后再婚, 在再婚后知识产权被许可人支?#35835;?#35768;可使用费, 根据知识产权收益的规定?#23548;?#25903;付的许可使用费应该属于甲与再婚配偶的共同财产。同一项财产既属于甲前一婚姻的共同财产, ?#36136;?#20110;后一婚姻的夫妻共同财产, 其逻辑矛盾不言而喻。

      (2) 知识产权的收益不包括期待利益不合理。知识产权的收益包括?#23548;?#21462;?#27809;?#32773;已经明确可以取得的财产性收益, 不包括尚未明确、未来可以取得的财产性收益 (简称“知识产权期待利益”) 。对此, 学界和实务界存在“肯定论”和“否定论”两种截然不同的观点:1) 肯定论认为知识产权收益应当包括期待利益, 不包括期待利益与我国?#20013;小?#23130;姻法》的规定精神相抵触, 不妥当, 不科学, 有悖民法的公平原则[4]。婚内夫妻一方所得的知识产权没有进行任何利用行为, 也就是说没有获得知识产权的收益, 假设该方一直从事创作或科技研发, 没有其他?#25237;?#25910;入, 在婚姻关系存续期间只有知识产权, 没有其他财产, 而夫妻另一方却有工资、薪金等收入, 在离婚时, 获得知识产权一方因没有获得收益, 只能分割对方的财产, 夫妻另一方却无从分割对方的财产。如果获得知识产权一方在离婚后获得巨大知识产权许可费或转让费, 夫妻另一方也不能主张任何权利, 显然非常不合理, 而且会诱发获得知识产权一方在婚姻关系存续期间故意不使知识产权转化为收益, 而在离婚后再加以实现, 从而规避夫妻财产规定的不诚信行为。2) 否定论认为知识产权收益不应包括期待利益, 知识产权具有强烈的人身属性, “一方取得的知识产权, 权利本身属于个人所有, 依该权利已经取得的经济利益为夫妻共同财产, 在夫妻关系存续期间尚未取得的经济利益即预期利益, 不属于夫妻共同财产。”[5]知识产权大家族中具有人身权的只有着作权, 其他权利?#28909;?#19987;利权、商标权等都是纯粹的财产权, 不具有人身权的属性。仅以着作权具有财产和人身双重属性而认为知识产权具有强烈的人身属性, 并因而认为知识产权的期待利益不属于夫妻共同财产是站不住脚的。因此, 否定论不可取。当然, 知识产权的收益包括期待利益在离婚分割时会面临技术上的困难, 但并非不可克服。

      二、《婚姻法》规定知识产权收益的原因

      ?#28909;弧?#23130;姻法》将夫妻在婚姻关系存续期间所得的知识产权收益规定为夫妻共同所有既不科学, 也不合理, 那么《婚姻法》为?#35009;?#19981;直接规定夫妻在婚姻关系存续期间所得的知识产权属于夫妻共同财产, 而仅规定知识产权的收益属于夫妻共同财产?

      对此, 2001年婚姻法修改后的《婚姻法释义》似乎做了回答, 其认为:“知识产权是一种智力成果权, 它既是一种财产权, 也是一种人身权, 具有很强的人身性, 与人身不可分离。婚后一方取得的知识产权权利本身归一方专有, 权利也仅归权利人行使。但是, 由知识产权取得的经济利益, 则属于夫妻共同财产。”[6]因该释义由全国人大常委会法制工作委员会的工作人员编写, 在很大程度上可以说代表着立法者的立场, 同时也获得很多学者的认同和引用。其实, 这一解释似是而非, 如果立法者认为知识产权因其人身性很强不应属于夫妻共同财产而应属于个人财产, 为何不在第十八条将其列入夫妻一?#25945;?#26377;的财产范围?显然这一解释难以自?#36130;?#35828;。本文认为真正的原因是《婚姻法》中的财产就是指有体物或者说是有形财产。

      认真分析《婚姻法》关于夫妻财产的规定, 我们可以发现:第十七条列举的夫妻共同财产的类型为“工资”“奖金”“收益”“财产”等;第十八条列举的夫妻一方财产的类型为“财产”“医疗费”“生活补助费”“生活用品”等;《婚姻法司法解释 (二) 》规定的其他应当共同所有的财产的类型为“补贴”“住房公积金”“养老保险金”“破产安置补偿费”, 个人财产有“伤亡保险金”“伤残补助金”“医药生活补助费”?#21462;?#36890;过这些用语可知, 婚姻法中的财产是指有体物或者有形财产。最高人民法院民?#24459;?#21028;第一庭认为:“如果作者的?#25351;濉⒆只?#35774;计稿等在离婚时还未能出版或被采用, 那它仅仅属于夫妻一方的精神财富, 且具有人身性, 由于不具有物质财富的内容, 故不能请求分割。但由知识产权取得的经济利益, 则属于夫妻共同财产。”[7]换句话讲, 由知识产权取得的经济利益具有物质财富的内容, 应该属于财产, 这进一步佐证了《婚姻法》中的财产指的就是物质化财产。

      知识产权是知识经济时代的重要财产之一, 因其客体具有非物质性而不同于物权。物权直接表现为物质财富, 权利人能够直接享有物质利益。但是, 知识产权并不直接表现为物质财富, 知识产权人不能直接享有物质利益, 只有对其进行利用, 才能实现财产的物质化, 从而享有物质利益。因《婚姻法》的立法者持物质化的财产观, 知识产权难以入其法眼, 不仅婚后一方在婚姻关系存续期间取得的知识产权不属于夫妻共同财产, 而且婚后双方在婚姻关系存续期间共同取得的知识产权也不属于夫妻共同财产。但是, 立法又不能不回应知识产权问题, 于是将由知识产权产生的经济利益 (或者说物质化利益) 称为知识产权收益并将其纳入夫妻共同财产的范围。

      三、知识产权收益的出路:以知识权益取而代之

      知识产权收益面临的困境, 单纯从其本身很难解决, 根?#23601;?#24452;是改变财产观念, 废除知识产权的收益, 而以知识权益代替。

      随着近现代市场经济和科学技术的发展, 人类社会已从物质化财产时代逐渐发展到物质化财产和非物质化财产并存的时代, 或者说已从有形财产时代发展到有形财产和无形财产并存的时代。知识产权是权利人依法对特定的知识 (产品) 享有的排他支配权, 它“作为民事财产权利的一个类型, 与传统民事财产权利没有本质的区别。知识产权是与物权属于同一逻辑层次、同等重要的民事财产权”[8]。知识产权作为无形财产的重要代表, 具有巨大的经济价值或金钱价值, 已成为个人、企?#30340;?#33267;国?#33402;?#22842;的巨大财富。《婚姻法》不能对知识产权漠然置之, 固步自封, 应该及时转变观念, 将知识产权列入夫妻财产的范围, 不仅如此, 其还应将知识财产利益包括在内。“‘财产’和‘人身’并非仅限于财产权和人身权;还包括未形成为权利的财产利益和人身利益。”[9]知识产权实行法定原则, 只有被知识产权法明文规定为客体并且符合相关法律设定条件的知识产品在其上产生知识产权, ?#28909;?#25105;国相关法律所规定的着作权、专利权、商标权、集成电路布图设计权、植物新?#20998;?#26435;?#21462;?#36825;必然会导致有些知识或者因立法没有对其进行类型化从而上升为权利, ?#28909;?#21830;业秘密、未注册商标、域名、数据库等, 或者因不符合立法设定的权利条件, ?#28909;?#27809;有?#26469;?#24615;的作品标题、不符合商标构成要素的商业标志、没有显着性的商业标志?#20219;?#27861;受到知识产权单行法的保护。但是有些知识是所有人付出人力、物力甚至是一定的智力而获得的, 能够给所有人带?#35789;?#22330;竞争中的竞争优势, 从而带来一定的经济利益, ?#28909;?#25968;据库、商品包装、装潢等, 如果因为没有被法律授予权利而得不到保护, 而任由他人搭便车进行?#25105;?#21033;用, 将违反公平竞争原则, 因此, 法律也会给予其一定程度的保护, ?#28909;?#36890;过反不正?#26412;?#20105;法等进行保护。这些尚未被知识产权法上升为权利但?#36136;?#21040;某种程度保护的知识产品, 实质为知识所蕴含的经济利益, 即是知识财产利益。

      我国民法中, 民事权利和受法律保护的民事利益 (或称为民事权利和民事利益) 通常被简称为民事权益。有鉴于此, 本文提出“知识财产权益”一词, 以指代知识产权和受法律保护的知识财产利益, 并以其代替知识产权的收益, 重构《婚姻法》第十七条第三项或《民法典分编草案》第八百三十九条第三项。如此, 则与知识产权的收益归夫妻共同所有的规定相比, 具有极大的合理性。

      1.知识财产权益既包括知识产权, 也包括未曾获得知识产权的知识产品所蕴含的受到法律一定程度保护的经济利益, 能够全面反映夫妻共同财产的真实?#32431;? 从而在离婚进行财产分割时更为公平合理。

      2.婚后夫妻一方所得的知识财产权益属于夫妻共同财产, 则知识财产权益的收益自然也属于夫妻共同财产, 不论是?#23548;?#21462;得、明确取?#27809;?#26159;现在没有取得, 未来可能取得的收益都应属于夫妻共同财产, 能够有效避免《婚姻法》知识产权的收益引发的无谓争议。

      3.婚后夫妻一方所得的知识财产权益属于夫妻共同财产有助于解决因知识产品的获得与知识产权的获得的不同步性带来的不公平。婚内夫妻一方从事创作或研发, 虽没有获得知识产权, 但取得的智力成果具有一定的经济价值, 也能给创造者带来经济利益, 将知识财产利益规定为夫妻共同财产, 无疑是合理的。

      4.婚后夫妻一方所得的知识财产权益属于夫妻共同财产会不会导致新的不公平??#28909;?#23398;者们经常讨论的以下三种情形:夫妻一方婚前个人开始创作或研发, 婚后完成智力成果并获得知识产权;夫妻一方婚前完成智力成果并开始申请相应知识产权但在婚内获得知识产权;夫妻一方婚前完成智力成果, 但在婚后开始申请并获得知识产权。夫妻一方婚前个人开始创作或研发, 虽然没有获得知识产权, 但获得了知识财产利益, 该利益属于其个人财产, 该智力成果婚后获得知识产权, 等于知识财产利益转化到知识产权中, 也就是说婚后获得的知识产权部分属于创造方的个人财产, 婚后所能共有的只能是不属于个人财产的部分, 并不会带来新的不公平。

      5.婚后夫妻一方所得的知识财产权益属于夫妻共同财产是否有违知识产权的激励机制?知识产权制度创设知识产权以激励创新, 只有创造者享有知识产权才能达致此目的。有?#35828;?#24515;婚后夫妻一方所得的知识产权属于夫妻共同财产, 不利于知识产权制度对创造者的激励功能。其实这?#20540;?#24515;是不必要的。一方面, 夫妻共有是继受取得, 而非原始取得, 婚内夫妻一方所得的知识产权原始权属仍然属于创造方, 只不过因婚姻关系而成为夫妻共同财产。另一方面, 在有形财产领域从没听说过夫妻一方因婚后夫妻一方所得的物质财富属于夫妻共同财产而影响其创造财富的积极性, 同样道理, 婚后夫妻一方所得的知识财产权益属于夫妻共同财产也不会影响发明创造者的创造积极性。

      时代在前进, 财产?#38382;?#22312;不断变化, 立法者不能?#24515;?#20110;有形财产而裹足不前, 应顺应历史潮流, 与?#26412;?#36827;, 将夫妻关系存续期间夫妻一方所得的知识财产权益列为夫妻共同财产, 如此方能有利于稳定夫妻关系以实现家庭和谐, 故建议《民法典婚姻家庭编》关于夫妻共同财产的条款将“知识产权的收益”修改为“知识财产权益 (其中的人身权益除外) ”或“知识产权及相关权益 (其中的人身权益除外) ”。

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